As áreas de conflito na venda de uma empresa são diversas e, em muitos casos, exigem a intervenção de um mediador. As circunstâncias por vezes muito complexas de uma Transação empresarial colocam elevadas exigências profissionais e pessoais a um mediador. O trabalho do mediador pode ter efeitos de grande alcance nas fases de F&A a montante e a jusante.

A questão de saber se uma mediação ou várias mediações foram bem sucedidas durante o processo de transação só é frequentemente decidida na fase a jusante da integração pós-fusão (PMI). Nesta fase, tem lugar a integração efectiva ou a aquisição do objeto da transação.

Na prática, tem-se revelado útil analisar antecipadamente possíveis áreas de conflito aquando da venda ou compra de uma empresa.

Posição inicial de uma venda de empresa

Os principais instrumentos dos processos e subprocessos de F&A são os contratos e acordos entre as partes envolvidas. Neste contexto, os acordos são o NDA (Non Disclosure Agreement) e a Carta de Intenções (LOI).

No caso de os vendedores continuarem a atuar como directores executivos do imóvel vendido, são necessários novos contratos de diretor executivo para além do contrato de compra e venda. Neste contexto, são também comuns os contratos de consultoria para os vendedores, limitados ao período de integração.

Os documentos do processo em processos de F&A são regularmente o memorando de informação ou a exposição da empresa, o teaser para abordar as partes interessadas, a avaliação da empresa e todos os documentos da empresa necessários numa due diligence. Uma vez que uma due diligence pode ser muito complexa, apenas trataremos aqui dos objectos de análise de uma DD a título de exemplo. A consideração aqui limita-se aos dados económicos, aos empréstimos de accionistas e à análise da gestão da empresa (BWA), bem como às demonstrações financeiras anuais.

Dito isto, as seguintes áreas de conflito surgem na venda de uma empresa.

1. zona de conflito NDA

O NDA é normalmente o primeiro documento que o vendedor e o(s) potencial(ais) comprador(es) trocam entre si. O NDA garante a confidencialidade das informações a serem trocadas no processo posterior.

A venda de uma empresa representa um risco elevado para o vendedor nesta fase inicial do processo: O vendedor divulga muitas informações sensíveis sobre a sua empresa sem que seja necessariamente celebrado um contrato de compra e venda. Por esta razão, o vendedor tem um interesse natural no sigilo absoluto e na limitação do círculo de destinatários das informações a trocar.

Um comprador, por outro lado, deve comunicar regularmente com consultores como consultores fiscais, auditores, advogados ou com o seu próprio departamento de fusões e aquisições ou com o departamento externo. Esta situação contradiz os interesses do vendedor e é suscetível de gerar conflitos.

Além disso, existem duas outras questões que podem desencadear um conflito. Por um lado, um ADN inclui frequentemente uma sanção pecuniária e, por outro, um ADN estipula que as informações recebidas devem ser definitivamente destruídas ou devolvidas ao comprador após o fracasso das negociações.

A destruição final da informação revela-se regularmente complexa, uma vez que os potenciais compradores recebem a maior parte dos dados em formato eletrónico. Neste caso, os sistemas de cópia de segurança e de arquivo do potencial comprador entram frequentemente em vigor numa fase inicial do processamento de dados. Por este motivo, a destruição definitiva dos dados transmitidos não pode ser garantida pelo sistema. A razão para tal é que a destruição não pode, muitas vezes, ser efectuada com granularidade suficiente e, possivelmente, também seriam destruídos dados que não são contextualmente relevantes.

2. zona de conflito LOI

Se se cristalizar um verdadeiro interesse de compra, é negociada pelas partes uma carta de intenções. A função essencial de uma Carta de Intenções é fazer a ponte entre uma determinada situação de negociação e a celebração do contrato final. Assim, uma Carta de Intenções resulta numa segurança de planeamento para ambas as partes.

A LOI é regularmente considerada pelas partes como uma folha de parâmetros preliminares para a aquisição de uma empresa. Os parâmetros aí negociados serão incluídos num acordo de compra posterior ou negociados mais tarde.

Neste acordo, que pode conter elementos juridicamente vinculativos, o vendedor tem interesse em parâmetros tão pormenorizados e fixos quanto possível, a fim de concretizar a sua venda com êxito. O comprador, por outro lado, mantém a abertura para outras opções com a LOI e regularmente não concorda com parâmetros que são apoiados por números, por exemplo. Este é particularmente o caso quando o preço de compra é fixado na LOI.

3. lealdade do vendedor da zona de conflito

A retenção do vendedor é o compromisso de tempo do vendedor para com a atividade alienada, tendo em vista uma integração e migração bem sucedidas para a nova estrutura organizacional

Após a conclusão do contrato de compra e venda, o comprador enfrenta o desafio de assumir e transferir as estruturas e relações comerciais estabelecidas. Uma vez que muitas relações comerciais nas pequenas e médias empresas (PME) se baseiam numa relação pessoal com o vendedor, o envolvimento do vendedor é absolutamente necessário em muitos casos. Esta é a única forma de integrar com sucesso as relações com os clientes e fornecedores, bem como a estrutura da empresa na organização do comprador. Isto pode ser implementado internamente através de um novo contrato de gestão para o vendedor ou externamente através da celebração de um contrato de consultoria. Neste contexto, surgem sempre conflitos quando os parâmetros de aconselhamento e de transferência estão em disputa ou quando o vendedor não tem interesse em trabalhar com o comprador após o fecho.

4. área de conflito exposição da empresa e valor da empresa

Nas fases preparatórias do processo de F&A, o valor da empresa é determinado de acordo com um procedimento normalizado de mercado, como o procedimento IDW-S1. Este valor é incluído na exposição da propriedade a ser vendida. O valor e outros números-chave da empresa são explicados de forma plausível a um potencial comprador na exposição.

Pode sempre surgir um conflito se o comprador não considerar aplicável o procedimento aplicado para determinar o valor da empresa ou se um fator de cálculo for contestado por ter um impacto direto no valor da empresa. Além disso, existem outros factores não vinculativos da exposição que, pelo menos, provocam a necessidade de discussão. Estes incluem frequentemente a apresentação da análise de mercado e os lucros futuros previstos, bem como a capacidade de crescimento da empresa.

5 Dados económicos da zona de conflito

Os factos concretos da empresa só constituem uma área de conflito se a sua origem não tiver sido calculada de forma conclusiva ou coerente. Neste contexto, devem ser mencionados, nomeadamente, o BWA, a lista de totais e saldos (SuSa) e as demonstrações financeiras anuais.

O BWA, em particular, representa uma importante área de conflito, uma vez que é considerado o ano comercial em curso e os números podem divergir do balanço financeiro anual finalmente aprovado.

Além disso, deve ser mencionada neste contexto a listagem dos empréstimos de accionistas, cujos efeitos podem igualmente ter efeitos retroactivos para o sucessor da empresa, por exemplo no âmbito de um controlo fiscal por parte das autoridades fiscais. O conflito neste caso gira frequentemente em torno das modalidades de reembolso pelo antigo acionista ou da dedução do montante ao preço de compra.

No próximo artigo, analisaremos as possíveis funções e utilizações de um mediador nas transacções empresariais.